Замещение активов при банкротстве

Процедура замещения активов должника в конкурсном производстве

Больше материалов по теме «Банкротство» вы можете получить в системе КонсультантПлюс .

Сущность замещения активов
Законодательное обоснование
Порядок проведения замещения активов
Преимущества и недостатки мероприятия

Замещение активов должника – это инструмент, часто используемый в рамках процедуры банкротства. Процесс признания несостоятельности подразделяется на этапы. Один из этапов – попытка восстановления платежеспособности банкрота. Именно этой цели служит замещение. Оно также позволяет удовлетворить все претензии кредитора. Это альтернатива стандартной распродажи имущества через торги.

Сущность замещения активов

Замещение активов должника предполагает создание на базе имеющегося имущества нового акционерного общества. Возможна организация нескольких АО. То есть имущество должника обменивается на акции нового ЮЛ. Эти акции реализуются, что позволяет погасить задолженности. Замещение входит в план внешнего управления, или же решение о нем принимается на собрании кредиторов.

Мероприятие предполагает документальное сопровождение. Основной документ – это решение, подписанное органом управления, имеющего полномочия по заключению сделок. Возможность проведения замещения оговорена в законе.

Законодательное обоснование

Замещение активов должника регламентируется ФЗ №127 «О банкротстве» от 26 октября 2002 года. В статье 115 ФЗ №127 указано, что активы замещаются через создание АО. Уставной капитал общества формируется из имущества должника. Эмитированные акции получает должник, после чего он продает их на торгах. Полученные средства направляются на погашение задолженности. На практике мероприятие выполняется по схеме слияния или поглощения.

В статье 139 ФЗ №127 указано, что продажа собственности может осуществляться только через открытые торги. Введение этого правила обусловлено необходимостью предупреждения злоупотребления со стороны временного управляющего или других лиц. Однако процедура замещения – это исключение. Вывести активы можно через новое АО. То есть этап с торгами исключается.

Порядок проведения замещения активов

Замещение активов должника подразделяется на ряд этапов. Рассмотрим состав каждого из них.

Принятие решения

При формировании АО уставной капитал включает в себя имущество должника и его имущественные права, которые задействованы в коммерческой деятельности. То есть лицу не обязательно направлять в капитал все свое имущество. Пункт с проведением замещения включается в план управления. Перед этим принимается решение. Принять его могут эти субъекты:

Управленческий состав.
Совет директоров, если предмет соглашения составляет 25-50% от балансовой стоимости активов.
Общее собрание акционеров, если предмет сделки составляет больше 50% от балансовой стоимости.

Порядок принятия решения о сделках с другими масштабами содержится в статье 79 ФЗ №208 «Об АО» от 26 декабря 1995 года.

ВАЖНО! Единственный законный инструмент для замещения – это создание нового ЮЛ.

К СВЕДЕНИЮ! Принятие решения – это довольно длительная процедура. Подобные решения принимаются управляющим органом довольно редко. Связано это с тем, что при реализации акций контроль над имуществом должника частично утрачивается. Принятие решения о замещении – это право, но не обязанность управляющего органа.

Оценка имущества, входящего в уставной капитал АО

Размер уставного капитала АО устанавливается решением собрания кредиторов. Объем капитала должен соответствовать значению из отчета об оценке рыночной стоимости имущества, включаемого в УК. Оценка проводится оценщиком. Специалист должен соответствовать требованиям, содержащимся в ФЗ №135 «Об оценочной деятельности» от 29 июля 1998 года. Оценщик не должен быть заинтересованным лицом, не должен зависеть от арбитражного управляющего, дебитора и кредиторов.

Если оценка рыночной стоимости отсутствует, решение о замещении будет нарушать права кредиторов. Соответствующий пункт содержится в Постановлении 19-го арбитражного апелляционного суда №19АП-2479/10 от 18 октября 2011 года.

В план внешнего управления может включаться несколько АО. Несколько обществ создается обычно в том случае, если должник – это многопрофильный субъект. Необходимость нескольких АО связана с пунктом 3 статьи 115 ФЗ №127. В этом пункте указано, что капитал формируется из имущества, используемого для определенной деятельности. Состав и стоимость имущества устанавливаются в плане внешнего управления.

Общее собрание кредиторов

Собрание кредиторов организуется после принятия органом управления решения о замещении. На нем рассматривается вопрос с включением мероприятия в план внешнего управления. Решение должно быть принято большинством голосов лиц, которые участвуют в собрании. При этом должен быть соблюден принцип о кворуме, содержащийся в статье 12 ФЗ №127.

Положительно проголосовать должны все кредиторы, долг перед которыми обеспечен имуществом должника (основание – статья 115 ФЗ «О банкротстве»). Пункт этот связан с тем, что держатель залога может управлять предметом залога с согласия владельца (пункт 2 статьи 346 ГК РФ). Если нужного числа голосов нет или голосование не было проведено вовсе, замещение выполняться не может.

Права залогового кредитора не будут нарушены только тогда, когда залог не был включен в состав замещаемых активов. Соответствующее правило содержится в Определении ВАС №ВАС-5351/12 от 26 апреля 2012 года.

Документальное основание включения имущества в состав уставного капитала:

Решение собрания кредиторов.
Передача имущества на основании акта приема-передачи.
Государственная регистрация АО.

Если это недвижимость, требуется пройти государственную регистрацию прав собственности в ЕГРН.

При передаче имущества АО выполняется и передача прав и обязательств работодателя. То есть все действительные трудовые соглашения остаются актуальными. Работодателем становится созданное АО. Если должник исполнил обязательство по внесению имущества в УК, на него не накладывается солидарная ответственность по задолженностям перед уволенными сотрудниками.

Продажа акций

Реализация акций АО осуществляется на открытых торгах в соответствии со статьей 110 ФЗ «О банкротстве». Но в план внешнего управления можно включить пункт с реализацией на организованном рынке ценных бумаг. Продажа выполняется на основании Положения о порядках и сроках процедуры. Утверждается оно на собрании кредиторов. Если возникли разногласия между управляющим и кредиторами, решаются они в арбитражном суде.

Акции ЮЛ – это бумаги, удостоверяющие имущественные права. Они не относятся к правам на социально значимые объекты. Поэтому при продаже не нужно руководствоваться законом о реализации социально значимых объектов.

Если должник не исполнил обязанность по регистрации эмиссии по уважительным причинам, сделка не может признаваться недействительной. Причины признаются уважительными в арбитражном суде.

Преимущества и недостатки мероприятия

Замещение активов характеризуется преимуществами:

Реализация имущества одним комплексом. При этом сохраняется его производственный потенциал, что позволяет извлечь максимальную выгоду от реализации.
Продуктивное использование имущества.
Снижение текущих платежей через экономию на налогах, сохранности активов.
Сохранность штата сотрудников.
Можно перевести лицензии и имеющиеся государственные контракты на другое лицо.

Однако у процедуры замещения есть и минусы:

Потеря контроля над имуществом должника.
Замена залогового имущества на эквивалент залога акций.
Дополнительные траты на оценку активов.
Уменьшение круга потенциальных покупателей активов в виде акций.

Процедура замещения не исключает злоупотреблений со стороны мажоритарных кредиторов.

Статья 115. Замещение активов должника

ГАРАНТ:

См. комментарии к статье 115 настоящего Федерального закона

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ в пункт 1 статьи 115 внесены изменения

1. Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

Информация об изменениях:

Пункт 2 изменен с 2 июля 2021 г. — Федеральный закон от 2 июля 2021 г. N 353-ФЗ

2. Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника или исполнение обязательств из финансовых договоров перед которыми обеспечено имуществом должника в соответствии со статьей 51.8 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

3. Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 3.1

3.1. При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 28 июля 2012 г. N 144-ФЗ пункт 3.2 статьи 115 изложен в новой редакции, вступающей в силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования названного Федерального закона и применяющейся к правоотношениям, возникшим с даты завершения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, независимо от даты принятия указанного дела к производству

3.2. Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона.

4. При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам).

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 296-ФЗ в пункт 5 статьи 115 внесены изменения

5. Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьей.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

6. Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 110 настоящего Федерального закона.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 7, вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня официального опубликования названного Федерального закона

7. При замещении активов должника происходит замена предмета залога также у конкурсных кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, возникает право залога на акции созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ.

Стоимость акций, передаваемых в залог, должна быть пропорциональна стоимости имущества, находившегося в залоге и внесенного в уставный капитал акционерного общества или уставные капиталы нескольких акционерных обществ, исходя из его рыночной стоимости.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 8, вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня официального опубликования названного Федерального закона

8. Единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 9, вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня официального опубликования названного Федерального закона

9. Устав создаваемых акционерного общества или нескольких акционерных обществ утверждается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 10, вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня официального опубликования названного Федерального закона

10. Решением собрания кредиторов или комитета кредиторов может быть предусмотрено создание коллегиального органа управления созданного акционерного общества. Избрание членов коллегиального органа управления акционерного общества относится к компетенции собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. N 482-ФЗ статья 115 дополнена пунктом 11, вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня официального опубликования названного Федерального закона

11. Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника.

Статья 115. Замещение активов должника

Абзац утратил силу. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

Статья 115. Замещение активов должника

Абзац утратил силу. — Федеральный закон от 30.12.2008 N 296-ФЗ.

Выгодная реализация имущества в рамках процедур банкротства

«Во всем ищи хорошую сторону. Если не можешь платить по счетам, радуйся, что ты не один из твоих кредиторов…»

Выгодная реализация имущества в рамках процедур банкротства

В бизнес-среде распространен миф, что в результате банкротства собственники должника теряют все ценное имущество. Но это не так.

Банкротство в умелых руках – это единственно возможный законный путь сохранения контроля над ценными финансовыми активами организации, отменяющий все аресты на имущество и позволяющий относительно свободно им распоряжаться.

Своевременное инициирование процедуры банкротства, воспрепятствование в достижении целей недружественными кредиторами, проведение результативных переговоров с залоговыми кредиторами, создание пула лояльных кредиторов и представление их интересов, грамотное проведение торгов, – совокупность данных мер позволяет максимально сохранить ценные активы. Поэтому к реализации имущества в рамках процедур банкротства должно быть чисто философское отношение: «лучше потерять меньшее, чтобы сохранить большее».

Разные процедуры банкротства – разные цели продажи имущества

Реализация имущества должника традиционно проводится:

на восстановительной стадии – внешнего управления

на стадии «ликвидации» – конкурсного производства.

Реализация части имущества должника (и даже компании целиком) на стадии внешнего управления, наряду с такими мерами, как замещение активов, перепрофилирование или закрытие «невыгодных» производств, выпуск дополнительных акций, при условии, что такая продажа не приведет к прекращению хозяйственной деятельности, направлена на восстановление платежеспособности компании.

На стадии конкурсного производства, после официального объявления должника банкротом, процедура реализации активов преследует другую цель, а именно — получить денежные средства для соразмерного погашения требований кредиторов. По факту – освободиться от долговой нагрузки и, при желании, инвестировать сохраненные активы в новый бизнес-проект.

Всем не хватит?

Будьте морально готовы к тому, что со всеми кредиторами в полном объеме рассчитаться не получится, а некоторое из них и вовсе не войдут в реестр требований (в связи с пропуском сроков подачи заявления либо по результатам проверки).

Но, даже несмотря на неполное погашение долговых обязательств, по причине недостаточности средств, вырученных от продажи активов должника, им также присваивается статус погашенных. Все долги списываются, юридическое лицо «исключается» из ЕГРЮЛ, и с этого момента кредиторы не утрачивают право предъявлять претензии в адрес ликвидированной компании.

Кратко о процедуре реализации имущества

Этап 0. Формирование конкурсной массы

С целью осуществления расчетов по долговым обязательствам должника формируется конкурсная масса, в которую включаются относящиеся к собственности организации объекты недвижимого имущества производственного и непроизводственного назначения, транспортные средства, сырье и материалы, оборудование, деньги, акции, дебиторская задолженность и т.д. Не только непосредственно находящиеся в собственности должника, но и полученные в результате работы управляющего по оспариванию сделок, истребованию дебиторской задолженности, а также имущества из чужого незаконного владения.

Более подробно о формировании и распределении конкурсной массы можно прочесть в нашей статье: Что продается в банкротстве

Этап 1. Инвентаризация

Инвентаризация проводится для того, чтобы выявить наличие активов «в натуре», сопоставить фактические данные с данными бухгалтерского учета и устранить обнаруженные противоречия.

Этап 2. Оценка имущества

Цена незалоговых активов, входящих в конкурсную массу, определяется на основе максимальной вероятной выручки от предстоящей реализации и согласовывается с Собранием кредиторов. Оценка залогового имущества осуществляется залоговыми кредиторами. Конфликты интересов по поводу цены имущества разрешаются арбитражным судом.

Этап 3. Непосредственно продажа имущества

Имущество должника реализуется на аукционе, закрытых либо открытых торгах. Подробно об этом в следующей статье: На каком основания проводятся торги.

Более выгодной реализации имущества, в качестве промежуточного этапа перед непосредственно реализацией конкурсной массы, способствует продуманная работа с покупателями («до» и параллельно формированию лотов), а также работа с кредиторам. Ход мероприятий зависит от индивидуальных целей представителей должника.

2 важных вопроса, волнующих должника

Перед непосредственной продажей имущества должника интересуют два вопроса:

По какой цене будет реализовано имущество?
Кому будет продано имущество?

Какая цена продажи выгодна должнику?

Борьба интересов кредиторов и должника может начинаться уже со стадии оценки имущества.

Если речь идет о восстановлении платежеспособности должника, то конфликта, как правило, не возникает, так как и кредиторам, и представителям должника выгодно, чтобы имущество было реализовано по максимально возможной цене. Чтобы в короткий срок найти покупателей и реализовать активы с максимальной выгодой, прорабатываются профильные предприятия и организации смежных отраслей. Например, параллельно с формированием лотов или на опережение, производится массовая рассылка писем от имени управляющего с выгодными для потенциальных приобретателей предложениями.

Если же речь идет о конкурсном производстве, то должник может быть заинтересован в максимальном снижении цены, изменении шага торгов, и реализации имущества путем публичного предложения дружественным кредиторам. Нелояльным же кредиторам по-прежнему выгодна продажа по «максимальным ставкам».

Как «передать» имущество в надежные руки?

Чаще всего должнику выгодно «передать» имущество «своим» покупателям либо самому приобрести свои активы, включая залоговое имущество? Но по закону приобрести активы банкрота может любое зарегистрированное и аккредитованное юридическое или физическое лицо (если речь не идет о закрытых торгах). Подробно об условиях участия в торгах читайте в статье Как и на основании чего проводятся торги.

Кому же будет продано имущество?

Главные действующие лица. Инструменты «влияния» арбитражного управляющего

Лояльный арбитражный управляющий – это, безусловно, основное стратегическое преимущество должника в борьбе за ценное имущество.

Управляющий занимает привилегированное положение по сравнению с прочими участниками дела о банкротстве, как при определении цены незалогового имущества, так и в процессе определения порядка его реализации, и имеет максимальную свободу действий. В том числе в вопросах выбора организатора торгов и электронной площадки для их проведения.

Арбитражный управляющий по сути принимает на себя управление фирмой-должником:

ведет реестр требований кредиторов;
проводит инвентаризацию имущества;
оценивает имущество или привлекает независимого оценщика;
отвечает за сохранность имущества банкрота;
организует проведение торгов;

распределяет средства согласно заявленным требованиям кредиторов, вошедших в реестр. Подробно о полномочиях организатора торгов читайте в статье Сергея Стороженко Кто и где проводит торги.

Судьба залогового и арестованного имущества

Судьба залогового имущества в процедурах банкротства определена законодательством. Это всегда продажа на торгах, передача залогодержателю предмета залога или реализация имущества посредством публичного предложения, не считая случаев заключения контрагентами мирового соглашения. Если должник не хочет терять активы, лучшим выходом будет найти компромисс с залоговым кредитором или найти инвестора. На практике банки нередко идут навстречу, предоставляя должнику кредиты на новых условиях.

Продажа арестованного имущества должника осуществляется с участием Службы судебных приставов и Федерального агентства по управлению государственным имуществом, а также специализированных организаций. (ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ (в ред. от 03.07.2016) «Об исполнительном производстве»)

Итак, реальная возможность влиять на ход и условия продажи незаложенного имущества в ходе внешнего управления и конкурсного производства принадлежит арбитражному (внешнему, конкурсному) управляющему.

Управляющий от враждебных кредиторов чаще всего лишает фирму всего имущества и добивается привлечения контролирующих лиц к ответственности. Дружественный управляющий действует в интересах должника.

Замещение активов в конкурсном производстве. На самом ли деле страшен черт, как его рисуют?

Не так давно пришлось мне ломать голову над тем, как происходит замещение активов в уже ликвидируемом предприятии, т.е. в процедуре конкурсного производства, ввиду того, что в моей практике замещения активов не было ни во внешнем, ни в конкурсном. Камнем преткновения стала лицензия, которая, по идее умирает вместе с Обществом в момент вынесения решения о признании банкротом. Но не тут то было.

Я столкнулась в практике с процедурой конкурсного производства некого ООО, где кредиторами было принято решение о замещении активов, т.е. создании нового АО, с уставным капиталом из имущества этого самого ООО (в конкурсном производстве согласие учредителя на замещение активов не требуется).

Вопрос стал в переоформлении лицензии, ведь при признании должника банкротом она должна умирать, но, по правилам ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», она подлежит переоформлению на вновь учрежденное АО. Как быть?

На глаза мне попалось решение Арбитражного суда Ярославской области от 28.08.2017 г. по делу А82-8114/2017. Кратко суть дела: В конкурсном производстве осуществили замещение активов предприятия с лицензируемой деятельностью на учрежденное АО. Обратились в орган, выдающий лицензию с заявлением о переоформлении, но получили отказ, после чего обратились в суд. Суд первой инстанции поддержал заявителя, признал отказ в переоформлении незаконным, указав следующее:

«Законодательством о банкротстве, по мнению Общества, предусмотрен особый порядок создания юридического лица — акционерного общества в результате замещения активов должника. Отказ Департамента в переоформлении лицензии в рассматриваемом случае является незаконным и нарушает права и законные интересы общества, которое, приобретая имущество должника — ЗАО «ЗемляРесурс», право пользования животным миром, подтвержденным имеющейся у должника долгосрочной лицензии, не прекратившей свое действие в связи с принятием Закона об охоте, в силу его прямого указания, не имеет возможности реализовать свои права и фактически делает невозможным завершение процедуры замещения активов и причиняет вред правам общества, его акционерам, а также кредиторам ЗАО «ЗемляРесурс».

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом. На основании изложенных норм права, суд приходит к выводу, что законодательством о банкротстве предусмотрен особый порядок создания юридического лица — открытого акционерного общества в результате замещения активов должника. Вместе с тем, для этой процедуры, законодателем предусмотрен частный случай обязательного переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии для осуществления определенного вида деятельности. Соответственно, имущественные права должника – третьего лица — основанные на долгосрочной лицензии, перешли к заявителю в порядке статьи 141 Закона о банкротстве посредством замещения активов вместе с иными правами и имуществом, составившими уставной капитал вновь образованного общества».

Апелляционная инстанция оставила данный судебный акт в силе. Ответчик не сдается и идет в кассацию, вот 20.02 узнаем, чем закончится история

На мой взгляд, судебный акт очень красноречивый и подробный, что изданный первой инстанцией, что второй. В такие моменты уж очень хочется хвалить нашу систему арбитражных судов. Надеюсь, судебный акт устоит в кассации и станет одним из ярчайших правоприменительных документов. Теперь мне даже замещение активов с переоформлением лицензии не страшно:)

Всем адекватности в правосудии!

Интересно почитать ваши мнения по поводу замещения активов в конкурсном производстве. Какие сложности возникли? сталкивались ли с лицензируемой деятельностью? Все «За» и «Против».